Дополнительные контрмеры для обеспечения финансовой стабильности России

Ключевые ограничения

1 марта 2022 года Президент РФ подписал указ  [1] о дополнительных временных мерах экономического характера по обеспечению финансовой стабильности России («Указ»).

Документ устанавливает особый порядок совершения следующих сделок резидентами [2] с иностранными лицами, связанных с государствами, которые совершают недружественные действия против России, начиная со 2 марта 2022 года:

  • сделки (операции) по предоставлению кредитов в российских рублях, а также займов в российских рублях и иностранной валюте;
  • сделки (операции), влекущие за собой переход права собственности на ценные бумаги и недвижимое имущество;
  • запрет на зачисление валютными резидентами иностранной валюты на свои счета (вклады), открытые в банках за пределами России и иных иностранных финансовых организациях (например, зачисление дивидендов на иностранные брокерские счета);
  • запрет на осуществление переводов денежных средств через иностранных поставщиков платежных услуг без открытия банковского счета (например, PayPal, Cardpay, Alipay).

Теперь для проведения этих операций необходимо будет получить разрешение Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в РФ [3], а сделки с ценными бумагами могут заключаться на организованных торгах на основании разрешений ЦБ РФ по согласованию с Минфином, содержащих условия таких сделок.

Кроме того, действие указа распространяется:

  • на сделки с иностранцами из любых других государств, которые приобрели недвижимость или ценные бумаги у «недружественных» лиц после 22 февраля 2022 года;
  • на любых лиц, которые находятся под контролем «недружественных» иностранных лиц, «независимо от места их регистрации или места преимущественного ведения ими хозяйственной деятельности».

Вводимый Указом порядок осуществления сделок не распространяется на сделки (операции), стороной которых является ЦБ РФ и государственные органы.

Предполагается, что запреты будут действовать вне зависимости от выбранного сторонами сделки применимого права. В этом смысле выбор, например, английского права не может исключить действие норм российского права, запрещающих исполнение такого рода сделок.

Такой порядок согласования «санкционных» сделок не является изобретением российского права. Процедура получения предварительного разрешения заимствована из американских и европейских санкционных программ. В США такими органами являются Управление по контролю за иностранными активами (OFAC) и Бюро промышленности и безопасности США (BIS).

Пробелы регулирования

В Указе есть ряд пробелов, которые, предположительно, должны толковаться в пользу участников оборота.

  • Действие Указа не распространяется на совершение сделок с долями в уставном капитале ООО, поскольку в Указе речь идет исключительно о «ценных бумагах». То же самое касается производных финансовых инструментов (форвардных, фьючерсных контрактов), если предметом таких операций не являются ценные бумаги.
  • Спорным остается вопрос о возможности заключения организационных договоров с ценными бумагами (опционы, предварительный и рамочный договоры), которые непосредственно не влекут передачу собственности, а лишь направлены на заключение основного договора в будущем. Позиции правоприменительных органов могут варьироваться от признания таких договоров заключенными под отлагательными условиями (вступление в силу не ранее отмены ограничительных мер, установленных Указом) вплоть до констатации их ничтожности на основании п. 2 ст. 168 или ст. 169 Гражданского кодекса РФ. При этом мы не исключаем, что в каждом конкретном случае данный вопрос может решаться по-разному. Кроме того, буквально Указ не проводит различий между российскими и иностранными активами, хотя включение последних в сферу его действия, на наш взгляд, не отвечает заявленной цели Указа – «обеспечению финансовой стабильности России».
  • Под вопросом легальность сделок с долями в уставном капитале ООО, ключевыми активами которых являются недвижимое имущество. Потенциально правоприменители могут квалифицировать такую сделку как обход запрета на приобретение иностранным лицом недвижимости.
  • Указ не содержит списка иностранных государств, которые совершают «недружественные действия» в отношении российских субъектов. Ранее в перечень таких стран входили США и Чешская Республика [4], однако для целей применения других нормативных актов. К числу «недружественных государств» могут быть отнесены, как минимум, все государства, которые ввели экономические санкции в отношении России в связи с проведением «специальной военной операции» на Украине (в первую очередь, США, государства-члены ЕС, Великобритания).

Ответственность за нарушение санкционного режима

Российское законодательство не устанавливает специальных санкций за нарушение режима, предусмотренного Указом. Однако потенциально правоохранительные органы могут задействовать следующие санкции:

  • Прокуратура или другие государственные органы могут обратиться в суд с иском об оспаривании сделки.
  • Расчеты по таким сделкам могут быть признаны незаконными валютными операциями, с наложением административного штрафа в размере 75-100% от суммы операции [5].
  • Перевод ценных бумаг по сделке может быть признан незаконным обращением ценных бумаг, за что установлены штрафы: для должностных лиц 30-50 тыс. рублей, для юридических лиц 700 тыс. — 1 млн рублей. Должностным лицам также может грозить дисквалификация на срок до 2 лет [6].

[1] Указ Президента РФ от 01.03.2022 № 81 «О дополнительных временных мерах экономического характера по обеспечению финансовой стабильности Российской Федерации».

[2] Обращаем внимание, что Указ использует понятие «резидент», а не «валютный резидент» или «налоговый резидент», в связи с чем на практике могут возникнуть трудности с определением его правового статуса. Представляется, что к резидентам относятся, как минимум, российские граждане, лица, постоянно проживающие в России, а также юридические лица, зарегистрированные в России.

[3] Указанный орган существует достаточно давно и действует на основании федерального закона «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» от 29.04.2008 № 57-ФЗ. Характерной чертой комиссии является «отказная» практика в отношении поданных заявлений.

[4] Распоряжение Правительства РФ от 13.05.2021 № 1230-р.

[5] Часть 1 статьи 15.25 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

[6] Статья 15.24.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

 
Андрей Гусев
Управляющий партнёр, адвокат

+7 921 938 29 90
Санкт-Петербург

 
Артём Жаворонков
Партнёр, адвокат

+7 921 905 47 66
Санкт-Петербург

 
Артём Берлин
Советник, адвокат

+7 931 238 91 25
Санкт-Петербург

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *